砚山县市场监督管理局行政处罚决定书

砚市监罚字〔2021〕第1-11号

陆京伦销售不符合法定要求的产品及未取得许可证照、不按照法定条件、要求从事经营活动案 

当事人：陆京伦                                          

   主体资格证照名称：居民身份证                            

   公民身份号码：***                          

   类型：公民（自然人）                                    

   性别：女                                                

   民族：彝                                                

   出生：***年***月***日                                  

   住址：***                                          

   现住：***                    

   联系电话：***（陆京伦）

经查：2021年3月11日，接消费者购买减肥产品食用引起身体不适的投诉，砚山县市场监督管理局执法人员在砚山县江那镇嘉禾三路（财政小区）对当事人经营的砚山县才子男装店的经营场所进行检查时，在该店发现消费者投诉的名为S show的产品1盒（内装金黄色胶囊状物29粒、粉红色丸状物20粒）及其他标识不规范的产品77瓶，上述产品皆无产品批准文号、无生产许可证编号、无厂名厂址、无执行标准、无产品合格证明等。为制止危害，保存证据，执法人员依法对上述产品采取扣押强制措施。调查中，当事人陈述名为S show的产品是其通过网络联系从广州购进，77瓶标识不规范的产品是其电话联系从昆明购进，购进时均未查验供货商经营资质、身份证明、产品合格证明和产品标识，无进销货记录。经核查，名为S show的产品为减肥产品，标签和说明书未标明批准文号、生产许可证编号、厂名厂址、执行标准等内容；77瓶标识不规范的产品为保湿补水类进口化妆品，标签未标注在中国依法登记注册的代理商、进口商或经销商的名称和地址。据调查，名为S show的减肥产品，当事人已通过在砚山县尚品美颜养生会所（其妹陆京优所开办）等场所推销，2021年1月31日以4500元/盒的售价向消费者***、***各自推销了一盒。***食用一粒、***食用二粒后，身体均出现不适，于是向当事人要求退货退款，当事人以***吃了一粒为由扣款200元退款4300元并将退回的该盒产品共计金黄色胶囊状物29粒、粉红色丸状物20粒放置于砚山县才子男装店，以***已吃了二粒为由不予退货退款，于是***和***到砚山县市场监督管理局投诉。77瓶保湿补水类进口化妆品，当事人购进后放置于砚山县才子男装店，打算以238元/瓶的售价拿到砚山县尚品美颜养生会所（其妹陆京优所开办）等场所推销。接上述消费者投诉，砚山县市场监督管理局执法人员于2021年3月11日将当事人上述两种产品查获。执法人员现场未发现相关进销货记录，当事人在执法人员限期提供证据通知的期限内也未能提供相关进销货记录，因此无法计算当事人购进和销售上述两种产品的销售所得。但以上述销售价格计算，名为S show的减肥产品货值金额为2盒×4500元/盒=9000.00元，77瓶保湿补水类进口化妆品货值金额为77瓶×238元/瓶=18,326.00元。  

《国务院关于加强食品等产品安全监督管理的特别规定》第二条第一款和《关于<国务院关于加强食品等产品安全监督管理的特别规定>若干问题的实施意见》（国质检法〔2007〕454号）第二条规定，食品、药品、化妆品等属于与人体健康和生命安全有关的产品。《关于<国务院关于加强食品等产品安全监督管理的特别规定>若干问题的实施意见》（国质检法〔2007〕454号）第三条同时规定，符合法定要求，是指符合法律、法规、规章以及强制性标准等安全技术规范规定的涉及人体健康和生命安全的强制性要求。《中华人民共和国食品安全法》《保健食品注册与备案管理办法》规定，预包装食品应当标明生产许可证编号、厂名厂址、执行标准等内容，保健食品还应当标明批准文号（即注册号或者备案号）；《中华人民共和国药品管理法》《药品注册管理办法》规定，预包装药品应当标明批准文号、厂名厂址等内容。《化妆品监督管理条例》第三十五条第一款规定，化妆品的标签应当符合强制性国家标准。强制性国家标准GB5296.3-2008《消费品使用说明 化妆品通用标签》规定，进口化妆品应标注原产国或地区（指中国香港、澳门、台湾）的名称和在中国依法登记注册的代理商、进口商或经销商的名称和地址。据核查，上述名为S show的产品和77瓶标识不规范的产品皆为有包装的预包装产品，名为S show的产品标签和说明书不全不规范，功能疑似减肥类保健食品功能，服用却又明示有“服药”、“吃药”的药品属性，似保健食品又似药品，但不管是保健食品、药品，还是普通食品，皆属于上述特别规定界定的与人体健康和生命安全有关的产品，皆未依据相应法律法规之规定标明批准文号、生产许可证编号、厂名厂址、执行标准等内容，且当事人也不能出具相应产品合格证明和产品属性证明；77瓶标识不规范的产品包装上标示英文，对应有部分繁体中文，可见“皇智保湿富氧水”产品名称及“瑞士制造”字样，当事人也事后提交了一份《进口非特殊用途化妆品备案凭证》，证实为进口化妆品，也属于上述特别规定界定的与人体健康和生命安全有关的产品，但标签未按照进口化妆品标注强制要求标明在中国依法登记注册的代理商、进口商或经销商的名称和地址。上述两种产品明显不符合上述法定要求，且当事人从事相应经营活动也未取得相应许可证照。

以上事实，有如下证据证实：

   证据一：2021年3月11日，砚山县市场监督管理局出具的《投诉登记表》1份（证据种类-书证），证实消费者投诉当事人销售的名为S show的减肥产品无产品批准文号、无生产许可证编号、无厂名厂址、无执行标准且食用后引起身体不适的基本情况。                            

   证据二：2021年3月11日，投诉人***提供的其本人《居民身份证》复印件1 份（证据种类-书证），证实***的公民身份基本情况。                                                  

   证据三：2021年3月11日，投诉人***提供的购买S show减肥产品的付款记录及微信聊天记录截图打印件1份（证据种类-书证），证实投诉人***购买S show减肥产品的基本情况。                  

   证据四：2021年3月11日，投诉人***提供的S show减肥产品的照片2张（证据种类-视听资料），证实投诉人***购买S show减肥产品的事实及该产品的基本情况。                                                

   证据五：2021年3月11日，投诉人***提供的其本人《居民身份证》复印件1 份（证据种类-书证），证实***的公民身份基本情况。                                                

   证据六：2021年3月11日，投诉人***提供的购买S show减肥产品的付款记录及微信聊天记录截图打印件1份（证据种类-书证），证实投诉人***购买S show减肥产品的基本情况。                    

   证据七：2021年3月11日-3月12日，执法人员对当事人经营的砚山县才子男装店经营场所进行现场检查时制作的《现场检查笔录》1份（证据种类-现场笔录），证实当事人销售不符合法定要求的产品及未取得许可证照、不按照法定条件、要求从事经营活动事实。                                                      

   证据八：2021年3月11日，执法人员对当事人经营的砚山县才子男装店经营场所进行现场检查时拍照取证的照片22张（证据种类-视听资料），证实当事人销售不符合法定要求的产品及未取得许可证照、不按照法定条件、要求从事经营活动事实。                                                      

   证据九：2021年3月11日，执法人员对当事人经营的砚山县才子男装店经营场所进行现场检查时摄像取证的音像记录1份（证据种类-视听资料），证实当事人销售不符合法定要求的产品及未取得许可证照、不按照法定条件、要求从事经营活动事实。                                                  

   证据十：2021年3月12日和2021年4月9日，砚山县市场监督管理局以《实施行政强制措施决定书》（砚市监强制字〔2021〕第1-11号）、《场所/设施/财物清单》（第1-11号）及《延长行政强制措施决定书》（砚市监延强制字〔2021〕第1-11号）扣押的涉案产品（证据种类-物证），证实当事人销售不符合法定要求的产品及未取得许可证照、不按照法定条件、要求从事经营活动事实。                                                      

   证据十一：2021年3月12日，当事人经营的砚山县才子男装店店长李美玲提供的其本人《居民身份证》复印件1 份（证据种类-书证），证实李美玲的公民身份基本情况。                                    

   证据十二：2021年3月12日，砚山县才子男装店店长李美玲提供的砚山县才子男装店《营业执照》打印件1份（证据种类-书证），证实砚山县才子男装店的经营主体资格。                                                   

   证据十三：2021年3月16日，执法人员对投诉人***进行调查询问时制作的《调查询问笔录》1份（证据种类-证人证言），证实当事人销售上述S show减肥产品的基本情况和事实。                                                  

   证据十四：2021年3月16日，投诉人***提供的微信聊天记录截图打印件2份（证据种类-书证），证实投诉人***购买S show减肥产品的基本情况和事实。                                        

   证据十五：2021年3月16日，执法人员对投诉人***进行调查询问时制作的《调查询问笔录》1份（证据种类-证人证言），证实当事人销售上述S show减肥产品的基本情况和事实。                                              

   证据十六：2021年3月18日，当事人经营的服装店的员工王梦雪提供的其本人《居民身份证》复印件1 份（证据种类-书证），证实王梦雪的公民身份基本情况。                                            

   证据十七：2021年3月18日，执法人员对当事人经营的砚山县才子男装店员工王梦雪进行调查询问时制作的《调查询问笔录》1份（证据种类-证人证言），证实当事人销售不符合法定要求的产品及未取得许可证照、不按照法定条件、要求从事经营活动事实。                                                    

   证据十八：2021年3月19日，当事人经营的砚山县才子男装店员工王陆飞提供的其本人《居民身份证》复印件1 份（证据种类-书证），证实王陆飞的公民身份基本情况。                                              

   证据十九：2021年3月19日，执法人员对砚山县才子男装店员工王陆飞进行调查询问时制作的《调查询问笔录》1份（证据种类-证人证言），证实当事人购进销售上述S show减肥产品的基本事实和事实。                                                    

   证据二十：2021年3月23日，当事人陆京伦提供的其本人《居民身份证》复印件1 份（证据种类-书证），证实陆京伦的公民身份基本情况。                                                    

   证据二十一：2021年3月23日、2021年3月24日，执法人员对当事人陆京伦进行调查询问时制作的《调查询问笔录》2份（证据种类-当事人的陈述），证实当事人销售不符合法定要求的产品及未取得许可证照、不按照法定条件、要求从事经营活动事实。                                              

   证据二十二：2021年3月23日，当事人陆京伦提供的《进口非特殊用途化妆品备案凭证》1份（证据种类-书证），证实上述“皇智保湿富氧水”备案的相关情况。                                          

   证据二十三：2021年3月23日，当事人陆京伦提供的《销货明细单》（№：0169945）1份（证据种类-书证），证实当事人陆京伦购进77瓶上述“皇智保湿富氧水”用于销售的基本情况和事实。                                                  

   证据二十四：2021年3月24日，当事人陆京伦出具的《授权委托书》1份（证据种类-书证），证实当事人陆京伦特别授权其经营的砚山县才子男装店员工王陆飞办理该案相关事宜的事实。                                  

   证据二十五：2021年3月26日，执法人员对当事人经营的服装店的店长李美玲进行调查询问时制作的《调查询问笔录》1份（证据种类-证人证言），证实当事人销售不符合法定要求的产品及未取得许可证照、不按照法定条件、要求从事经营活动事实。                    

   证据二十六：2021年3月31日，砚山县尚品美颜养生会所经营者陆京优提供的其本人《居民身份证》复印件1份（证据种类-书证），证实陆京优的公民身份基本情况。                                                            

证据二十七：2021年3月31日，执法人员对砚山县尚品美颜养生会所经营者陆京优进行调查询问时制作的《调查询问笔录》1份（证据种类-证人证言），证实当事人销售不符合法定要求的产品及未取得许可证照、不按照法定条件、要求从事经营活动事实。          

综上所述，当事人销售上述S show减肥产品和77瓶“皇智保湿富氧水”进口化妆品的行为，违反了《国务院关于加强食品等产品安全监督管理的特别规定》第三条“生产经营者应当对其生产、销售的产品安全负责，不得生产、销售不符合法定要求的产品。依照法律、行政法规规定生产、销售产品需要取得许可证照或者需要经过认证的，应当按照法定条件、要求从事生产经营活动。”和《化妆品监督管理条例》第三十五条第一款“化妆品的最小销售单元应当有标签。标签应当符合相关法律、行政法规、强制性国家标准，内容真实、完整、准确。”之规定，构成销售不符合法定要求的产品及未取得许可证照、不按照法定条件、要求从事经营活动的行为。减肥产品入口服用，化妆品敷涂皮肤，均关系人体健康和生命安全。当事人购进和销售上述产品，不尽质量查验、保障责任和义务，所售减肥产品造成消费者身体不适，且经营活动未取得相应许可证照，依法应当承担相应的法律责任。2021年4月30日，砚山县市场监督管理局向当事人送达了《行政处罚事先（听证）告知书》（砚市监罚先（听）告字〔2021〕第13号），当事人签收后在法定期限内未要求举行听证，但提出陈述、申辩，称其是初次违法，积极配合执法人员调查；售出的减肥产品积极退货退款，主动消除危害后果；其购进的“皇智保湿富氧水”实际购进价格是120元/支，价值为9240元，希望我局以此价格认定量罚，且尚未售出，没有造成危害后果，对其自身存在的违法行为及事实无异议，但认为量罚过重，请求减轻处罚。经复核，案审委集体讨论后认为：1.当事人销售S show减肥产品已造成消费者身体不适，未按消费者的诉求退货退款，消费者故而投诉，不属于当事人主动消除危害后果的情形；2.当事人称“皇智保湿富氧水”的实际购进价格是120元/支，价值9240元，但货值金额是根据销售价格来进行计算，而非购进价格，且我局多次对当事人进行调查询问，当事人均陈述“皇智保湿富氧水”的销售价格是238元/瓶，我局以当事人陈述的销售价格来认定量罚并无不妥之处；3.我局对当事人的拟作处罚已综合考量了当事人配合、悔错、首违等各种因素，已是在法律幅度最下限从轻处罚，其不再符合减轻处罚情形。因此，对其陈述申辩不再予以采纳，决定维持上述处罚内容并对当事人作出行政处罚决定。为此，根据《国务院关于加强食品等产品安全监督管理的特别规定》第三条第二款“依照法律、行政法规规定生产、销售产品需要取得许可证照或者需要经过认证的，应当按照法定条件、要求从事生产经营活动。不按照法定条件、要求从事生产经营活动或者生产、销售不符合法定要求产品的，由农业、卫生、质检、商务、工商、药品等监督管理部门依据各自职责，没收违法所得、产品和用于违法生产的工具、设备、原材料等物品，货值金额不足5000元的，并处5万元罚款；货值金额5000元以上不足1万元的，并处10万元罚款；货值金额1万元以上的，并处货值金额10倍以上20倍以下的罚款；造成严重后果的，由原发证部门吊销许可证照；构成非法经营罪或者生产、销售伪劣商品罪等犯罪的，依法追究刑事责任。”和《化妆品监督管理条例》第六十一条第一款第五项“有下列情形之一的，由负责药品监督管理的部门没收违法所得、违法生产经营的化妆品，并可以没收专门用于违法生产经营的原料、包装材料、工具、设备等物品；违法生产经营的化妆品货值金额不足1万元的，并处1万元以上3万元以下罚款；货值金额1万元以上的，并处货值金额3倍以上10倍以下罚款；情节严重的，责令停产停业、由备案部门取消备案或者由原发证部门吊销化妆品许可证件，对违法单位的法定代表人或者主要负责人、直接负责的主管人员和其他直接责任人员处以其上一年度从本单位取得收入的1倍以上2倍以下罚款，5年内禁止其从事化妆品生产经营活动：（五）生产经营标签不符合本条例规定的化妆品。”之规定，参考《市场监管总局关于规范市场监督管理行政处罚裁量权的指导意见》和《云南省市场监督管理行政处罚裁量权适用规则》有关裁量之规定，决定对当事人作如下处罚：                                                       

   1.没收不符合法定要求的S show减肥产品1盒（内装金黄色胶囊状物29粒、粉红色丸状物20粒），处以罚款10万元；        

   2.没收不符合法定要求的“皇智保湿富氧水”进口化妆品77瓶，处以货值金额18,326.00元3倍的罚款计54,978.00元；          

   以上合计处以罚款人民币154,978.00元（大写：壹拾伍万肆仟玖佰柒拾捌元），上缴国库。              

   同时，根据《中华人民共和国行政处罚法》第二十三条之规定，责令当事人改正上述违法行为[1.不得再购进和销售上述不符合法定要求的S show减肥产品和“皇智保湿富氧水”进口化妆品；2.从事食品（包括保健食品）、药品、化妆品经营，必须依法取得相应许可证照]。    

履行方式和期限：当事人在本决定书送达之日起15日内，到中国建设银行股份有限公司砚山支行（账户名称：砚山县财政局国库股，账号53001677236050097204）缴纳上述罚没款。逾期不缴纳的，本局每日按照罚款数额的3%加处罚款。经催告不履行的，本局将依法申请人民法院强制执行。

逾期不履行加处罚款决定书：当事人逾期不缴纳上述罚款的，则违反《中华人民共和国行政处罚法》第四十四条和第四十六条第三款之规定，构成逾期不履行行政处罚决定（到期不缴纳罚款）的行为。根据《中华人民共和国行政处罚法》第五十一条第（一）项和《中华人民共和国行政强制法》第四十五条之规定，本局即从逾期之日起，对当事人执行加处罚款。加处罚款的标准为：逾期天数×罚款数额×3%＝加处罚款，即从逾期之日起，每日加处上述罚款的3%，执行加处罚款的数额累计不超出上述罚款的数额。加处罚款经催告不履行的，本局将依法申请人民法院强制执行。本加处罚款决定属于附条件行政行为，若当事人如期足额履行缴纳上述罚款的义务的，则不生效执行本加处罚款决定书。

救济途径和期限：当事人如不服本决定书，可在本决定书送达之日起60日内向砚山县人民政府或者文山州市场监督管理局申请行政复议，也可以在6个月内直接向砚山县人民法院提起行政诉讼。本决定书自送达之日起生效。当事人申请复议或者提起诉讼时，可一并向复议机关或者人民法院申请停止执行本决定书。但若非人民法院裁定停止执行或者复议机关决定停止执行，本决定书不停止执行。

附送：

行政处罚信息公示告知单

根据《中华人民共和国政府信息公开条例》、《企业信息公示暂行条例》、《关于全面推进政务公开工作的意见》、《国务院办公厅关于全面推行行政执法公示制度执法全过程记录制度重大执法决定法制审核制度的指导意见》、《关于依法公开制售假冒伪劣商品和侵犯知识产权行政处罚案件信息的意见（试行）》等相关规定，本局将通过“国家企业信用信息公示系统”等政务网站公示本行政处罚信息。若你（单位）有证据证明公示信息不准确的，有权向本局要求予以更正。

承办机构：砚山县市场监督管理局行政执法大队                                                    

执法人员：  蒋祖勇   执法证号：YWS09693              

 王  洁   执法证号：YWS14162              

联系电话：0876-3122604

砚山县市场监督管理局                                

2021年5月12日